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刑法“有利溯及之例外”条款的 合宪性限定解释——基于牛玉强案的思考
被引：12
作者：
陈鹏
机构：
[1] 清华大学法学院
来源：
关键词：
有利溯及;
基本权利;
罪刑法定;
合宪性解释;
D O I：
10.16094/j.cnki.1005-0221.2012.04.008
中图分类号：
D924 [刑法];
学科分类号：
030104 ;
摘要：
《刑法》第12条第2款可称作"有利溯及之例外"条款,近年来广受关注的牛玉强案就涉及这一条款。对于该条款的解释,刑法学上的观点大致可类型化为"完全适用说"、"选择适用说"以及"完全不适用说"。"选择适用说"与"完全不适用说"意在排除该条款在某些个案中的适用,但两种学说都面临一系列学理上的难题。如果引入宪法层面的判断,则可对该条款进行合宪性限定解释。其路径有二:一是以限制基本权利的比例原则对该条款的适用范围加以限缩;二是将罪刑法定原则解释为具备宪法位阶的原则,继而将一部分有罪判决排除出该条款的适用范围。
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